私募監管新規落地 明確回歸私募基金本源

時間:2021/01/12 16:56:26用益信托網

每逢假日出新規已成為監管機構慣常送給大家的“節日賀禮”,節假日也成為大家學習新規的充電日。一如既往,2021年的第一個周末證監會在官方網站正式發布《關于加強私募投資基金監管的若干規定》(以下簡稱“《私募監管新規》”),備受關注的靴子終于落地,這也是繼2014年《私募投資基金監督管理暫行辦法》后,首次以證監會規范性文件形式發布的私募基金行業監管文件,重要性不言而喻。


一、新規適用范圍


《私募監管新規》適用于在中國證券投資基金業協會依法登記、從事私募基金業務的私募基金管理人。但證券公司、基金管理公司、期貨公司及其子公司從事私募基金業務,不適用《私募監管新規》。



二、三大聚焦點


早在2020年9月11日,證監會便發布了《私募監管新規》的征求意見稿(以下簡稱“征求意見稿”),相較于征求意見稿的內容,監管機構在本著切實維護投資者利益的基本原則的前提下,就本次落地的正式稿做了更加契合行業發展的需要的一些規定。


焦點一:“異地辦公”不再被禁止


征求意見稿第三條規定“私募基金管理人的注冊地與主要辦事機構所在地應當設于同一省級、計劃單列市行政區域內”,征求意見稿此條款一出,引起了業界的廣泛關注。


在實踐中,基于實際展業、稅務籌劃、員工招聘等方面的原因,很大一部分私募基金管理人的注冊地和實際辦公地不一致的,如有的私募基金管理人注冊地在浙江嘉興、珠海橫琴等優惠政策較好的地方,但實際展業在北上廣深等金融業務快速發展的地方。如按照征求意見稿,要求私募基金管理人在短期內實現屬地經營,則與當前市場的實際情況存在巨大的差異,對于私募基金管理人而言也需要耗費巨大的人財物力,可能一定時期內將會對整個行業的發展造成一定的影響,也不見得能夠即刻解決異地監管帶來的諸多問題。


因此,《私募監管新規》正式稿將屬地經營要求刪除,符合當前市場實際需要。


焦點二:細化當然合格投資者類型


2014年出臺的《私募投資基金監督管理暫行辦法》規定的當然合格投資者包括:


(1)社會保障基金、企業年金等 養老基金,慈善基金等社會公益基金;


(2)依法設立并在基金業協會備案的投資計劃;


(3)投資于所管理私募基金的私募基金管理人及其從業人員;


(4)中國證監會規定的其他投資者。


《私募監管新規》第七條進一步擴大了《私募辦法》第十三條規定的當然合格投資者的范圍,今后依法發行的資產管理產品、合格境外機構投資者、人民幣合格境外機構投資者均視為當然合格投資者,不再需要穿透核查最終投資者是否為合格投資者和合并計算投資者人數。


焦點三:“債權投資”限制明確


《私募監管新規》雖然規定私募基金管理人不得直接或者間接將私募基金財產用于借(存)貸、擔保、明股實債等非私募基金投資活動,但是私募基金以股權投資為目的,按照合同約定為被投企業提供1 年期限以內借款、擔保除外。私募基金有前述行為的,借款或者擔保到期日不得晚于股權投資退出日,且借款或者擔保余額不得超過該私募基金實繳金額的 20%。


根據當前私募基金業務實踐,在私募股權投資業務中,通常需要采用“股權+債權”的方式進行投資,此前監管的窗口意見是債權投資的比例不得超過20%,即如私募基金向投資的標的企業提供借款的,借款金額不得超過基金總規模的20%。《私募監管新規》對于此前的窗口意見做了進一步的明確和限制:


(1) 私募基金以股權投資為目的時,可以按照合同約定為被投企業提供1 年期限以內借款、擔保;


(2) 借款或者擔保余額不得超過該私募基金實繳金額的 20%;


(3) 借款期限不超過1年且不晚于股權投資退出日。


相較于征求意見稿而言,《私募監管新規》正式稿將“借款或者擔保總額”改成了“借款或者擔保余額”,將“私募基金財產總額”改成了“私募基金實繳金額”,可見,《私募監管新規》從投資期限、投資比例及投資比例計算基數方面明確了私募股權基金進行債權投資的要求,一定程度上增加了私募基金有條件進行債權投資的難度。但是熱點城市的地產基金,是否能適用該債權投資比例,還存在不確定性,具體還要看基金業協會對地產基金的具體政策。


三、六大核心內容


《私募監管新規》共十四條,根據同日發布的《


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四、九項業務準則


針對私募基金管理人及從業人員等主體,《私募監管新規》通過多個“不得”進一步強調和明確了今后展業過程中的九項業務準則,總結起來主要包括:


機構名稱須需包含“私募”字樣:未經登記,任何單位或者個人不得使用“基金”或者“基金管理”字樣或者近似名稱進行私募基金業務活動;私募基金管理人應當在名稱和經營范圍中標明“私募基金”“私募基金管理”等體現受托管理私募基金特點的字樣。


專業化經營須堅持:私募基金管理人不得直接或者間接從事與私募基金管理相沖突或者無關的業務。


管理人股權結構須清晰:私募基金管理人的出資人不得有代持、循環出資、交叉出資、層級過多、結構復雜等情形,不得隱瞞關聯關系或者將關聯關系非關聯化。


基金募集行為須規范:私募基金管理人、私募基金銷售機構及其從業人員在私募基金募集過程中不得直接或者間接開展違反私募基金實質的募集行為。


合格投資者人數須符合上限:即契約型及股份公司型基金合格投資者人數不得突破200人;合伙型及有限責任公司型基金合格投資者人數不得突破50人。 


投資范圍須排除“負面清單”:嚴禁私募基金從事借(存)貸、擔保、明股實債、類金融資產、無限責任投資等禁止類投資活動,以及違反國家政策的投資項目。


基金管理運作須避開“禁止”行為:私募基金管理人及其從業人員在私募基金運作過程中禁止從事損害投資者權益的十三項行為。


關聯交易不得損害基金及投資者利益:私募基金管理人不得從事損害私募基金財產或者投資者利益的關聯交易等投資活動。


信息披露義務須及時、準確、真實、完整:私募基金管理人及其出資人和實際控制人、私募基金托管人、私募基金銷售機構和其他私募基金服務機構均需嚴格遵守信息披露和報送義務。


從上文總結中實際上可以看出,《私募監管新規》的出臺,更多的是對以往出臺的私募基金合規要求的進一步重申和明確,從效力層級上體現了監管機構對提升私募基金行業規范發展水平、優化私募基金行業生態的決心和目的。


五、過渡期安排


《私募監管新規》第十四條采用新老劃斷的原則,明確了過渡期內的安排,針對不同情形設計了不同的措施:


1.一年內整改事項


不符合《私募監管新規》第四條、第五條、第六條第一款第(九)項、第十一條的,應當自《私募監管新規》施行之日起一年內完成整改。根據前述條款原文,需要在一年內完成整改的事項包括:


(1)私募基金管理人直接或者間接從事民間借貸、擔保、保理、典當、融資租賃、網絡借貸信息中介、眾籌、場外 配資等任何與私募基金管理相沖突或者無關的業務。


(2)私募基金管理人的出資人有代持、循環出資、交叉出資、層級過多、結構復雜等情形,隱瞞關聯關系或者將關聯關系非關聯化。


(3)同一單位、個人控股或者實際控制兩家及以上私募基金管理人,但未全面、及時、準確披露各私募基金管理人業務分工、未建立完善的合規風控制度。


(4)私募基金管理人以從事資金募集活動為目的設立或者變相設立分支機構。


(5)私募基金管理人未建立健全關聯交易管理制度,未對關聯交易定價方法、交易審批程序等進行規范。


2.六個月內整改事項


不符合《私募監管新規》第六條第三款的,應當自《私募監管新規》施行之 日六個月內完成整改,整改期內暫停新增私募基金募集和備案。根據前述條款原文,需要在六個月內完成整改的事項為:基金管理人管理未備案的私募基金。


基金管理人管理未備案的私募基金,是監管機構一直以來規范的重點。筆者梳理了基金業協會在其官方網站“自律措施”之“受處分機構”板塊公示的自2015年以來的受處分機構相關信息,其中,基金業協會對管理人作出取消會員資格、撤銷管理人登記處分的主要違法違規行為之一便是“基金募集完成后,管理人未按基金業協會的規定備案”。


3.直接依法依規處理的事項


不符合《私募監管新規》第六條第一款第(一)項至第(八)項、第六條第一款第(十)項、第七條、第九條、第十二條的,中國證監會及其派出機構可以依照《私募監管新規》第十三條進行處理,基金業協會可以依法依規進行處理。


根據上述條款原文,監管機構直接依法依規處理的事項包括:


(1)私募基金管理人、私募基金銷售機構及其從業人員的八項違規募集行為(具體可參見本文第五部分“新規逐條解讀”)。


(2)私募基金的投資者人數超過上限的,即:《證券投資基金法》《公司法》《合伙企業法》等法律規定的特定數量。


(3)私募基金管理人及其從業人員的十三項違規管理運營基金的行為(具體可參見本文第五部分“新規逐條解讀”)。


(4)私募基金管理人及其出資人和實際控制人、私募基金托管人、私募基金銷售機構和其他私募基金服務機構信披義務未履行到位的。


4.到期清算產品


不符合《私募監管新規》第八條、第十條的,不得新增此類投資,不得新增募集規模,不得新增投資者,不得展期,合同到期后予以清算。


根據上述條款原文,業務受限、到期清算的情形包括:


(1)直接或者間接將私募基金財產用于下列投資活動:借(存)貸、擔保、明股實債等非私募基金投資活動;投向保理資產、融資租賃資產、典當資產等類信貸資產、股權或其收(受)益權;從事承擔無限責任的投資;法律、行政法規和中國證監會禁止的其他投資活動。


(2)直接或者間接投資于國家禁止或者限制投資的項目,不符合國家產業政策、 環境保護政策、土地管理政策的項目的。


作者:高 磊,李 守 倩
來源:微 言 談 法

責任編輯:chenxianshi

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